Добрый день,

ситуация следующая.

Я зарегистрирован как ИП на УСН 6% + патент.

Хочу работать по договору оказания услуг на разработку ПО с предпринимателем из Белоруссии. Здесь подчеркну, что в данном договоре я - заказчик услуг.

Данное ПО мною не перепродается на территории РФ, не используется в каких-либо коммерческих целях. Оно в принципе уже есть и я оказываю услуги по его поддержке, доработке. По договору подрядчик уступает права на результаты своей работу мне.

У меня есть несколько заказчиков и соответственно хочу взять в помощь своего знакомого ИП, чтобы распределить работу. По сути человек будет оказывать помощь в разработке мне.

ИП из Белоруссии работает по УСН 5% без НДС.

Вопросы следующие.

1) Должен ли я удерживать НДС при оплате данного договора?

2) Не будет ли считаться данный ИП моим сотрудником?

Александр, добрый день! Согласно п.п.26 п.2 ст.149 НК РФ к операциям, не подлежащим налогообложению НДС относятся в том числе передача

26)исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы,программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;

поэтому несмотря на противоречивые разъяснения Минфина относительно того, является или нет ИП зарегистрированный в качестве такогого по законам другого государства плательщиком НДФ применительно к ст. 145 НК РФ в данном случае учитывая предмет договора НДС не возникает влюбом случае, что касается второго вопроса, то само по себе сотрудничество с другим ИП в рамках гражданско-правового договора не будет образовывать трудовых отношений поэтому оснований говорить о том, что привлеченный ИП становится Вашим сотрудником нет. Главное указать в договорах с Вашими контрагентами на возможность привлечения Вами третьих лиц для исполнения обязательств по таким договорам поскольку согласно ст. 780 ГК РФ

Если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.

1) Должен ли я удерживать НДС при оплате данного договора?

Александр

Здравствуйте.

Российский ИП, приобретающий работы (услуги) у иностранного ИП, обязан платить НДС в качестве налогового агента только по тем операциям, которые облагаются налогом в России. 

Услуги, перечисленные в статье 149 НК РФ, освобождены от налогообложения. При этом передача исключительных прав на ПО не облагается НДС (пп. 26 п. 2 ст.149 НК РФ). Следовательно, при оказании этих услуг налоговая база по НДС у иностранного ИП не формируется. А значит, рассчитывать сумму налога и перечислять ее в бюджет российский ИП, приобретший такие услуги, не должен.

2) Не будет ли считаться данный ИП моим сотрудником?

Александр

Разумеется, если Ваш контрагент является самостоятельной хозяйствующей единицей (в данном случае ИП) то отношения у вас не являются трудовыми — в них нет вообще признаков, присущих трудовым отношениям — соблюдение внутреннего трудового распорядка, выполнение конкретных функций и т.д. Вы заключаете договор который является договором на оказание услуг сторонним ИП, соответственно Вашим работником он никак признан быть не может.

Александр, здравствуйте. В отношении НДС с коллегами не согласен. Они были бы правы,  если бы речь шла о разработке програмного обеспечения и передаче на него исключительных либо неисключительных прав на основании лицензионного соглашения, в вашем же случае речь идет, как я понимаю, об услугах по поддержке и доработке готововго ПО, причем права на эту программу белорусскому ИП не принадлежат, соответственно он не может услуги по его доработке передавать лицензионным соглашением, так что тут положения ст. 149 НК РФ не применяются.  

Письмо ФНС от 3 апреля 2018 г. N СД-4-3/6204@

Соответственно, передача прав на программное обеспечение (в том числе на дополнительное программное обеспечение) освобождается от налогообложения налогом на добавленную стоимость при условии, если данная передача осуществляется на основании лицензионного договора, предусмотренного статьей 1235 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Письмо Минфина РФ от 4 июля 2017 г. N 03-07-08/42386

В отношении услуг, не поименованных в указанном подпункте 26 пункта 2 статьи 149 Кодекса, освобождение от налога на добавленную стоимость не применяется, и такие услуги подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость на основании пункта 3 статьи 164 Кодекса по ставке в размере 18 процентов.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. В случае приобретения у иностранного лица, не состоящего на учете в налоговых органах Российской Федерации, услуг, местом реализации которых является Российская Федерация, у российского покупателя возникают обязанности по исполнению обязанностей налогового агента по исчислению и уплате НДС вне зависимости от того, какую систему налогообложения использует иностранец. При этом местом реализации услуг (работ) для целей НДС будет считаться РФ, поскольку вы (покупатель услуги) находитесь в РФ в соответсвии со ст. 148 НК РФ и в соответствии с разд. IV Протокола о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющегося Приложением N 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе.

Учитывая изложенное, вам придется начислить НДС в силу положений п. 4 ст. 164 НК РФ по налоговой ставке 20/120 и уплтить его в бюджет.  При этом к вычету его вы принять не сможете т.к. вы не на ОСНО, так что учтите этот момент.

Что касается вашего второго вопроса, то тут с коллегами согласен, риска, что данного исполнителя признают вашим сотрудником я не вижу.

Добрый день, Александр!

Российская Федерация является государством — членом ЕАЭС на основании Договора о Евразийском экономическом союзе (Подписан в г. Астане 29.05.2014). 

Согласно ст. 7 НК РФ международные договоры Российской Федерации, устанавливающие иные правила и нормы, чем предусмотрено НК РФ, имеют приоритет перед национальным законодательством.

В силу п. 2 ст. 72 Договора о ЕАЭС взимание НДС при оказании услуг осуществляется в порядке, установленном Протоколом о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, являющимся Приложением N 18 к данному Договору.

Пунктом 28 Протокола установлено, что

Взимание косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в государстве-члене, территория которого признается местом реализации работ, услуг

Как следует из положений подпункта «4» части 1 статьи 29 Протокола местом реализации работ, услуг признается территория государства-члена, если
налогоплательщиком этого государства-члена приобретаются
работы, услуги по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации, сопровождению таких программ и баз данных.

Таким образом, как верно заметили коллеги, согласно положений статьи 149 НК РФ, НДс, при таких операциях, не выставляется. 

В части второго вопроса.

Согласно положений частей 2 и 3 статьи 28 «Договора о Евразийском экономическом союзе» 

Внутренний рынок охватывает экономическое пространство, в котором согласно положениям настоящего Договора обеспечивается свободное передвижение товаров, лиц, услуг и капиталов.
В рамках функционирования внутреннего рынка во взаимной торговле товарами государства-члены не применяют ввозные и вывозные таможенные пошлины (иные пошлины, налоги и сборы, имеющие эквивалентное действие), меры нетарифного регулирования, специальные защитные, антидемпинговые и компенсационные меры, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Договором.

То есть если Вы являетесь двумя хозяйствующими субъектами с договорными отношениями по оказанию услуг, то такие отношения сложно будет считать трудовыми.

Удачи!